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由法治國家原則論軍隊執行非軍事性任務－從德、日法制經驗借鏡

為了解決海上自衛隊護衛艦的問題，作者范聖孟 這樣論述：

國家設置國防武力的目的決定了軍隊任務的種類與範圍，在憲法的政策方針及架構下，行政部門依據國會所通過的法律遂行各項任務，通常在國土防衛外，尚包含了警察力性質的反恐行動、反海盜任務及維護國內秩序等，以及其他輔助公權力行使之事項，此包括災害防救、救難派遣、疫病防治與消除、重大污染事件支援處理、緊急交通疏運、海外僑民撤離、清除地雷（水雷）、受託土木工事、道路搶修、維持或管制交通以及參與國際上的維和、人道行動或救災等任務。 日本因受憲法第9條放棄戰爭及不保持陸海空軍及其他戰爭力量之規定，對於自衛隊的派遣予以嚴格限制，武裝力量的規定除了該條文外，其餘幾乎付之闕如，相關自衛隊組織、任務、權限及監督機

制悉由防衛省設置法及自衛隊法統一規定。而德國方面卻正好相反，基本法自1949年公布後多次針對國防事項增修，除了防衛的武裝力量行使外，對於非武力行使亦鉅細靡遺規範，使得國防軍遂行各項任務均可直接援引基本法條文而杜絕許多爭議，由於海外軍事派遣及執行反恐等任務性質上雖屬非戰爭行為，但畢竟仍屬國家實力展現的一種，使用上較諸於其他輔助公權力行使行為如救災等，更應謹慎，且受法律拘束及國會監督更加嚴格。我國方面，依據憲法第137條「中華民國之國防，以保衛國家安全，維護世界和平為目的。國防之組織，以法律定之」之規定，明白揭示設置軍隊係以「保衛國家安全」及「維護世界和平」為目的，立法機關復依據此憲法目的性規範的

基本方向及原則制定國防法及國防部組織法，確定我國國防任務及建構軍事組織架構與指揮體系，此乃法治國家原則下行政機關於執行國家任務時必需「依法而治」的基本要求。 本論文乃從法治國家原則、德國與日本兩國之比較及國家權力等面向出發，檢證、構築國家非武力權行使的問題與合憲性基礎，首先介紹法治國家軍隊的發展與所應遵守之要件，軍隊無論遂行防衛作戰任務或從事其他非武力行為，除應落實軍隊國家化、文人統制、政治中立等原則外，並必須恪遵民主憲政之要求，依法行政，而非徒憑當權者之個人喜好治軍。其次，研整德國及日本19世紀以降各時期憲法中所規範之國防條款，以歷史及比較法考察方式，梳理其發展脈絡，內容含括國防目的、

軍隊任務、軍隊編制、統帥權行使、兵役義務、與國會間之關係乃至基本權利保障等，以釐清軍隊執行非軍事性任務行為的界限。末就國家權力面向，探討非武力範疇的軍隊事務在我國五權憲法下的定位與角色扮演，依據權力分立原則，除受立法權監督、司法權審查外，如有違法或失職並應受監察權糾彈。藉由參酌德、日兩國之法制經驗，檢證我國現行制度缺漏，展望未來希能建構更臻完善並且合於現代民主法治國家所要求的軍隊非武力權行使任務。